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2019年一级建造师工程法规精讲考点:抵押权

2019-08-14 14:33:35 来源:学尔森教育
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1Z301073 抵押权、质权、留置权、定金的规定

一、抵押权

(一)抵押的法律概念

按照《担保法》、《物权法》的规定,抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。其中,债务人或者第三人称为抵押人,债权人称为抵押权人。

(二)抵押物

可以抵押的财产

债务人或者第三人有权处分的下列财产可以作为抵押物:债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:

(1)建筑物和其他土地附着物;

(2)建设用地使用权;

(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;

(4)生产设备、原材料、半成品、产品;

(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;

(6)交通运输工具;

(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

不得抵押的财产

(1)土地所有权;

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;

(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;

(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;

(5)依法被查封、扣押、监管的财产;

(6)依法不得抵押的其他财产。

应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立当事人以下列财产抵押?#28023;?)建筑物和其他土地附着物;(2)建设用地使用权;(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;(4)正在建造的建筑物。

抵押权自合同成立时生效,未经登记,不得对抗善意第三人:当事人以下列财产抵押: (1)生产设备、原材料、半成品、产品;(2)交通运输工具;(3)正在建造的船舶、航空器。

(三)抵押的效力

(1)抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。

(2)抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。

(3)抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;否则,该转让行为无效。

(4)抵押人转让抵押物的价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人?#32423;?#30340;第三人提存。超过债权的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。

(5)转让抵押物的价款不得明显低于其价值。

(6)抵押人的行为足以使抵押物价?#23548;?#23569;的,抵押权人有权要求抵押人停止其行为。

抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转?#27809;?#32773;作为其他债权的担保。

(?#27169;?#25269;押权的实现债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。

同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:

(1)抵押合同以登记生效的,按抵押物登记的先后?#25215;?#28165;偿;?#25215;?#30456;同的,按照债权比例清偿。

(2)抵押合同自签订之日起生效的,如果抵押物未登记的,按照合同生效的先后?#25215;?#28165;偿,?#25215;?#30456;同的,按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。

二、质权

质押的法律概念

(1)质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产或权利作为债权的担保。

(2)债务人或者第三人为出质人,债权人为质权人,移交的动产或权利为质物。

质押的分类

动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。能够用作质押的动产没有限制。

权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保。可以质押的权利包括?#28023;?)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;

(2)依法可以转让的股份、?#21892;保?

(3)依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权;

(4)依法可以质押的其他权利。

三、留置

含义:是指债权人按照合同?#32423;?#21344;有债务人的动产,债务人不按照合同?#32423;?#30340;期限履行债务的,债权人有权依照法律规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

合同类?#20572;?#22240;保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。

四、定金

定金规则

(1)当事人可以?#32423;?#19968;方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。

(2)给付定金的一?#35762;?#23653;行?#32423;?#30340;债务的,无权要求返还定金;收受定金的一?#35762;?#23653;行?#32423;?#30340;债务的,应当双倍返还定金。

合同类型

(1)定金应当以书面?#38382;皆级ā?

(2)当事人在定金合同中应当?#32423;?#20132;付定金的期限。定金合同从实?#24335;?#20184;定金之日起生效。

(3)定金的数额由当事人?#32423;ǎ?#20294;不得超过主合同标的额的20%。

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